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一、營業(yè)稅 目前合作建房所涉及的營業(yè)稅問題相對比較明晰，其具體規(guī)定主要見于*稅務總局發(fā)布的《營業(yè)稅問題解答(之一) ??》(國稅函[1995]156號)。按該文規(guī)定，合作建房，是指由一方(以下簡稱甲方)提供土地使用權(quán)，另一方(以下簡稱乙方)提供資金的合作建房，合作建房的方式一般有兩種，我們結(jié)合案例分別分析如下。 第一種方式是純粹的“以物易物”，即雙方以各自擁有的土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)相互交換。具體的交換方式也有以下兩種： 1、如果案例中方案一協(xié)議由A公司負責開發(fā)后分房，則A、B公司實質(zhì)上是以土地使用權(quán)和房屋所有權(quán)相互交換，雙方都取得了部分房屋的所有權(quán)。在這一合作過程中，D公司以轉(zhuǎn)讓部分土地使用權(quán)為代價，換取部分房屋的所有權(quán)，發(fā)生了轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)的行為；A公司則以轉(zhuǎn)讓部分房屋的所有權(quán)為代價，換取部分土地的使用權(quán)，發(fā)生了銷售不動產(chǎn)的行為。因而合作建房的雙方都發(fā)生了營業(yè)稅的應稅行為。對B公司應按“轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)”稅目中的“轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)”子目征稅，對A公司應按“銷售不動產(chǎn)”稅目征稅。由于雙方?jīng)]有進行貨幣結(jié)算，應當按照《中華*共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則》第十五條的規(guī)定分別核定雙方各自的營業(yè)額。如果合作建房的雙方(或任何一方)將分得的房屋銷售出去，則又發(fā)生了銷售不動產(chǎn)行為，應對其銷售收入再按“銷售不動產(chǎn)”稅目征收營業(yè)稅。而如果按方案二以C公司為主體開發(fā)后分房自用，A公司只是提供資金的話，其未發(fā)生營業(yè)稅應稅行為，如果其另外提供了設備、勞務或者材料物資等，屬于視同銷售行為，另行按相關(guān)規(guī)定確定是否征收營業(yè)稅或其他稅，而B、C公司的情況符合文件規(guī)定的這種情形，應該分別按轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓房屋建筑物計征營業(yè)稅，三公司分房后再轉(zhuǎn)讓，屬于*的經(jīng)濟行為，應該單獨計征營業(yè)稅。 2、以出租土地使用權(quán)為代價換取房屋所有權(quán)。例如，甲方將土地使用權(quán)出租給乙方若干年，乙方投資在該土地上建造建筑物并使用，租賃期滿后，乙方將土地使用權(quán)連同所建的建筑物歸還甲方。在這一經(jīng)營過程中，乙方是以建筑物為代價換得若干年的土地使用權(quán)，甲方是以出租土地使用權(quán)為代價換取建筑物。甲方發(fā)生了出租土地使用權(quán)的行為，對其“服務業(yè)——租賃業(yè)”征營業(yè)稅，乙方發(fā)生了銷售不動產(chǎn)的行為。對其按“銷售不動產(chǎn)”稅目征營業(yè)稅。對雙方分別征稅時，其營業(yè)額也按《中華*共和國營業(yè)稅暫行條例實施細則》第十五條的規(guī)定核定。案例中的方案均不涉及此種情形，如果將方案修改成租賃，涉及文件規(guī)定中情形的，可比照規(guī)定確定是否征收營業(yè)稅。 第二種方式是甲方以土地使用權(quán)、乙方以貨幣資金合股，成立合營企業(yè)，合作建房。對此種形式的合作建房，則要視具體情況確定如何征稅。 1、如將方案一進一步細化為A、B公司協(xié)議成立合營企業(yè)，A公司以資金、材料物資或以設備出資，B公司以土地使用權(quán)出資，合營企業(yè)以B公司投入的土地開發(fā)房地產(chǎn)，房屋建成后如果雙方采取風險共擔、利潤共享的分*式，即合營雙方分享合營企業(yè)利潤而不是分配房產(chǎn)，則按照營業(yè)稅“以無形資產(chǎn)投資入股，參與接受投資方的利潤分配、共同承擔投資風險的行為，不征營業(yè)稅”的規(guī)定，對B公司向合營企業(yè)提供的土地使用權(quán)，視為投資入股，對其不征營業(yè)稅，只對合營企業(yè)銷售房屋取得的收入按銷售不動產(chǎn)征營業(yè)稅，對雙方分得的利潤不征營業(yè)稅。這種情況下如果A公司以材料物資投資，則可能屬于稅法規(guī)定的視同銷售行為。 2、如果修訂方案一的約定條件，房屋建成后B公司不是按照合營公司的經(jīng)營成果分享合營利潤，而是采取按銷售收入的一定比例提成的方式參與分配，或提取固定利潤，則不屬營業(yè)稅所稱的投資入股不征營業(yè)稅的行為，而屬于B公司將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)的行為，那么，對B公司取得的固定利潤或從銷售收入按比例提取的收入按“轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)”征稅，對合營企業(yè)則按全部房屋的銷售收入依“銷售不動產(chǎn)”稅目征收營業(yè)稅。 3、如果按方案約定，房屋建成后雙方按一定比例分配房屋，則此種經(jīng)營行為，也末構(gòu)成營業(yè)稅所稱的“以無形資產(chǎn)投資入股，共同承擔風險的不征營業(yè)稅”的行為。因此，首先對B公司向合營企業(yè)轉(zhuǎn)讓土地的行為，按“轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)”征稅。其營業(yè)額按營業(yè)稅暫行條例實施細則第十五條的規(guī)定核定。其次，對合營企業(yè)的房屋，在分配給A、B公司后，如果各自銷售，則要按“銷售不動產(chǎn)”征稅。最后，如果合營企業(yè)同時分配房屋給除提供土地一方外的合作他方，是否征收營業(yè)稅，要看合營企業(yè)的性質(zhì)：如果其屬于*法人，則屬于營業(yè)稅應稅行為，如方案一中組建非法人合營企業(yè)，且合作建房行為是以A公司為主，實質(zhì)上就是A公司購買土地后進行自建的行為(無論名義上如何)，則該環(huán)節(jié)對其分得房屋的行為不征營業(yè)稅，如果案例中方案二以C公司為核心組成非法人合營企業(yè)，則分配給A、B公司房屋的行為均視為實質(zhì)的銷售，應征營業(yè)稅。 有一個問題需要注意：怎樣才算符合規(guī)定的“合作建房”呢?按照《*稅務總局關(guān)于合作建房營業(yè)稅問題的批復》(國稅函[2005]1003號)精神，甲方提供土地使用權(quán)，乙方提供所需資金，以甲方名義合作開發(fā)房地產(chǎn)項目的行為，不屬于合作建房，不適用于國稅函[1995]156號文的有關(guān)規(guī)定。因為這種情況下，土地使用權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，其實質(zhì)是甲方籌資建房，乙方以貨幣資金購買房地產(chǎn)。所以這里的關(guān)鍵是要看土地使用權(quán)有沒有實際轉(zhuǎn)移。對應到案例中，無論是方案一還是方案二，如果是以B公司(提供土地一方)名義開發(fā)房地產(chǎn)，都屬于這種情況。對于方案一，(1)按照雙方的約定，如果B公司是以借款名義，到期償還貨幣資金，則A公司未發(fā)生轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)的營業(yè)稅應稅行為；(2)如果債務到期，B公司無力清償，以房產(chǎn)抵償債務的，按照有關(guān)債務重組的納稅規(guī)定處理；(3)如果協(xié)議約定A公司可以分得若干數(shù)量房屋的，屬于以貨幣資金購買房屋，公司發(fā)生了轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的營業(yè)稅應稅行為；(4)在(3)的基礎上，A公司分得房屋后轉(zhuǎn)讓的，則該行為應征營業(yè)稅。方案二通常不存在這種情況，但如果確實存在，可以比對前述情形確定是否征收營業(yè)稅。
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